「冷靜期」沒冷靜，基金管理人是否要擔責？

提到冷靜期，大家首先想到的可能是2020年新出台的《民法典》中規定的「離婚冷靜期」，個別人可能還會想到保險等法律法規中規定的「冷靜期」條款。今天我們來聊聊「私募基金冷靜期」。

關於私募基金涉及的冷靜期，相信大家並不陌生，即不少於24個小時，在這段時間內，私募機構不會主動聯繫或打擾投資者，方便投資者冷靜思考。對此，有些人可能會認為，這不是已經規定的很明確了嗎？就是個24小時，還有什麼異議呢？依照法律規定來便是了。但是，說起來簡單做起來難，實踐操作過程中，經常還是會接到一些這樣的諮詢，例如：如果投資者不是首次認購，或者投資者贖回了全部的基金份額後又進行認購，是否還存在冷靜期？所謂的「冷靜期」到底應該從何時起算？冷靜期內如果投資者反悔了，私募機構應該在何時返還款項？

私募基金募集流程——保險起見，最好每次認購都適用冷靜期

要回答上述問題，首先需要了解一下私募基金募集的具體流程。根據《私募投資基金募集行為管理辦法》的相關規定，私募基金募集應當履行的程序為：

第一，通過採取問卷調查等方式履行特定對象確定程序。這主要是因為由於私募基金的「私募」屬性，所以法律規定募集機構應當向特定對象宣傳推介私募基金，未經特定對象確定程序，不得向任何人宣傳推介私募基金。

第二，投資者適當性匹配，即通過調查問卷等方式了解投資者的財務狀況、投資經驗等信息，對投資者風險識別能力和風險承擔能力進行評估，同時，私募機構會自行或委託第三方機構對私募基金進行風險評級，然後根據私募基金的風險類型和評級結果，向投資者推介與其風險識別能力和風險承擔能力相匹配的私募基金；

第三，基金風險提示，包括基金的投資範圍、投資策略、投資限制、資金損失風險、募集失敗風險、基金運營風險等等。

第四，合格投資者確認。即投資者應當提供必要的資產證明或收入證明等，確保屬於法律規定的「合格投資者」。

第五，簽署私募基金合同。基金合同應當約定給投資者設置不少於24小時的投資冷靜期，募集機構在投資冷靜期內不得主動聯繫投資者。

第六，回訪。即冷靜期屆滿後，私募機構會指定專人以錄音電話、電郵等方式進行回訪確認。

根據以上流程不難發現，合格投資者確認在前，簽署基金合同約定冷靜期在後，所以私募機構在投資者進行首次認購時肯定會要求設置冷靜期，這點是毫無疑問的，例如國信證券。此外，雖然法律法規並未明確將「冷靜期」限定為「首次認購」，但為了避免風險，部分私募機構還是要求每次申購（不論是非首次認購，還是贖回後又申購）都適用「冷靜期」的規定。

關於冷靜期的起算節點

我們知道，私募基金分為私募證券投資基金、私募股權投資基金和創業投資基金等，因為類型不行，所以冷靜期的起算節點也會略有差異。根據《私募投資基金募集行為管理辦法》的相關規定，私募證券投資基金合同應當約定，投資冷靜期自基金合同簽署完畢且投資者交納認購基金的款項後起算；而私募股權投資基金、創業投資基金等其他私募基金合同關於投資冷靜期的約定可以參考前述私募證券投資基金的約定，也可以根據各方的意思表示自行約定。

根據上述規定及實踐操作，通常來講，冷靜期的起算點為「合同簽署完畢+打款結束」。當然，私募股權投資基金及創業投資基金等其他私募基金另行約定的除外。在冷靜期內，私募機構不會主動聯繫投資者，如果在此期間內，投資者經過冷靜思考，發現自己是一時衝動，後悔了，其可以要求解除基金合同。合同解除後，私募機構會按照基金合同的約定將投資者的全部認購款項退還，且不得收取額外的費用。

私募機構未設置冷靜期，將面臨處罰

根據法律法規及行業規定，如私募機構未按規定落實投資冷靜期要求和對投資者進行投資回訪，包括未設置冷靜期，或者設置的冷靜期少於規定的期限等，雖然不會因此導致基金合同無效，但私募機構同樣會面臨行政處罰，中國基金業協會將視情節輕重對私募基金管理人、募集機構採取暫停私募基金備案業務、不予辦理私募基金備案業務等措施。